近日，北京市海淀區人民法院審結的一起民間借貸糾紛案件引起了廣泛關注。在該案判決中，法院認定在微信上發生的不同支付行為性質存在區別，通過微信紅包方式的付款行為屬于贈予，通過微信轉賬方式的付款行為屬于借款。

法院認為，微信紅包這種付款行為本身即帶有贈予的意思，所以需原告承擔舉證責任，證明其付款屬于借款，如果舉證不能，則認定屬于贈予。而微信轉賬并不帶有贈予的意思表示，屬于需被告方舉證其屬于贈予，如果舉證不能，則認定屬于借款。

該判決一經發布，隨即便登上熱搜，引發網友熱議。其中部分網友認為這種認定方式較為機械，僅憑即時通訊軟件某一功能的性質來推測行為人的意思表示這種邏輯值得商榷。還有一部分網友直呼，以后在微信、支付寶等支付軟件上的收付款行為都要明確備注，以防止以后出現糾紛。

對此，我們通過簡單梳理相關法律規定，嘗試解構其內在邏輯。

認定微信紅包屬于贈予是否有理論依據：

根據《民法典》第十條的規定：“處理民事糾紛，應當依照法律；法律沒有規定的，可以適用習慣，但是不得違背公序良俗?！痹谥袊?，“紅包”這一概念由來已久，是一種傳統的文化現象，最早起源于壓歲錢，后又逐漸演變成以紅紙包裹的禮金。紅包這一說法本身形容的也是“紅紙包裹的禮錢”，帶有吉祥與祝福的意思，在現代社會，雖然紅包的載體隨著時代發展發生了諸多變化，但紅包這一概念所蘊含的祝福的意思不變。

此外，微信紅包作為一種電子紅包，其支付的限額是200元，這一設置，也側面體現了微信紅包的小額贈予性質。而在一些特定日期，如個別年份的5月20日，該紅包的支付上限會調整為520元、1314元等具有特殊意義的金額（諧音“我愛你”、“一生一世”），也印證了微信紅包支付方式體現出了更多的贈與性質。

所以，認定微信紅包屬于贈予性質，首先依據的是中國贈送紅包的傳統習俗，同時也符合現代微信紅包支付中的交易習慣。這種做法符合《民法典》第十條的相關規定。所以，認定微信紅包這種電子紅包屬于贈予的做法具有一定的理論依據。

對微信紅包和和微信轉賬的性質認定，實際上是一種對舉證責任的規范：

一部分網友認為，法院僅依據所謂支付軟件的某一功能屬性對雙方的付款行為的性質作出認定的行為不妥。但仔細閱讀本案的判決理由，便不難發現，審判者并非是對其雙方的行為性質直接下定論，而是以一種公平的方式重新分配了舉證責任。

前文我們已淺析過，得出從一般人的角度講，認可發微信紅包是贈予行為，雙方不存在借貸關系的結論。所以，主張成立借貸關系的一方屬于主張積極事實，根據誰主張誰舉證的原則，應當承擔舉證責任。同理，從一般人的角度講，無特殊備注的轉賬不是贈予行為，一般認定為是借款行為，主張成立贈予行為的一方應當承擔舉證責任。

因此，本案中法院的這種做法并非是機械地通過付款方式給每個人的付款行為下定義，而是從一般人的意識為出發點，公平分配舉證責任，由舉證不能的一方承擔風險。

所以，選擇以紅包為付款方式的一方，存在著其付款行為被認定為是贈予的風險；選擇以轉賬方式接受贈予的一方，同樣也存在著其行為被認定為是借款的風險。這些風險的發生，往往伴隨著主張積極事實一方的舉證不能。

使用微信支付時，如何做好風險管理：

從付款人的角度：首先，在付款時要做好備注，盡量在每一筆的付款時對款項的性質和用途備注明確，可以通過交易附言或者支付前后向交易方發信息確定的方式進行。其次，在使用微信支付時，注意紅包和轉賬的規則區別，建議在借款給他人時優先選擇轉賬的形式。如果有必要使用微信紅包作為支付方式時，可以通過交易附言或者支付前后向交易方發信息確定的方式進行備注和說明。如非出于贈予的目的，不用帶有特殊含義的金額進行轉賬。

從收款人的角度來看，在收款時要注意查看所收款項是否有備注，當付款方的備注與雙方的真實意思表示不符時，在接收該筆款項時要多加留心。在接收沒有備注的款項時，也要注意留存聊天記錄等能夠證實該筆款項性質的證據，避免使本不是借款的款項被錯誤認定為借款，使自己的合法權益受到損害。

2023年12月29日，十四屆全國人大常委會第七次會議表決通過新修訂的《公司法》，自2024年7月1日起施行。此次修訂是立足社會主義市場經濟新發展階段的一次全面修訂，對建立健全現代企業制度、持續優化營商環境、促進資本市場健康發展等具有重要意義。新修訂的《公司法》還首次寫入了“中國特色現代企業制度”“弘揚企業家精神”等內容，這意味著弘揚企業家精神，正式從政策層面上升到了法律層面。

筆者團隊基于項目經驗，結合新《公司法》的規定，對股權家族信托的法律風險進行剖析。本文為系列文章，后續陸續推出，敬請關注。

一、股權家族信托的通行架構

股權家族信托的常見架構有三種。

第一種為信托直接持有股權。

該架構下，受托人名義直接持有目標股權，股權收益通過信托直接分配給受益人。受制于委托人與受托人無法直接以股權設立信托，該架構下，委托人要先用部分資金設立資金信托，再由受托人以信托資金購入股權（通常自委托人手中購入）。

第二種為通過有限合伙企業持有股權。

該架構下，委托人依然要先用部分資金設立資金信托，再由受托人作為LP（有限合伙人）以信托資金出資，委托人或其家族代表作為GP（普通合伙人），設立有限合伙企業，以有限合伙企業持有目標股權。

此架構下，委托人通過GP地位保有對目標股權的控制權，能夠實際承擔目標股權的實際管理責任。理論上，對于GP而言，其需對于有限合伙企業的債務承擔無限連帶責任。至于LP，信托公司可以借由《合伙企業法》的有限責任制度進行必要的風險隔離。

該種模式架構如下圖：

第三種為通過有限公司持有股權。

該架構與上述第二種架構近似，區別則在于SPV不再是有限合伙企業，而是改變為一間公司。需要說明的是，SPV除持有股權外，原則上不進行任何經營活動。

二、目標公司分紅無效的法律風險

現行《公司法》框架下，司法實踐中如有公司不當分紅的，現行《公司法》第20條與第166條均可能作為裁判依據。第20條關于公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的規定，涉及分紅的決議應屬無效決議，公司債權人可以此為由要求股東返還所得收益。《公司法》第166條是關于公司利潤分配的強制性規定。該條規定，公司分配當年稅后利潤時，應當提取利潤的百分之十列入公司法定公積金；公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照前款規定提取法定公積金之前，應當先用當年利潤彌補虧損。由此可見，公司在未補虧以及未留存相應比例公積金的情況下，所獲利潤不得用于分配。當前司法實踐中，有法院綜合前兩條所確立的制度進行裁判，即公司分紅違反法定公積金制度，且股東濫用權力。如在（2014）合民二終字第00036號案中，合肥市中級人民法院認為，股東會決議無論是以向股東支付股息或紅利的形式，還是以股息或紅利形式之外的、以減少公司資產或加大公司負債的形式分發款項，均是為股東謀取利益，變相分配公司利益的行為，該行為貶損了公司的資產，使得公司資產不正當地流失，損害了部分股東的利益，更有可能影響債權人的利益。

公司進行分紅需要經過彌補虧損、提取法定和盈余公積金、繳納稅款后，公司存在利潤的情形下才能進行分紅；否則，公司作出的分紅決議或變相分紅決議，將會因違反法定的分紅條件和程序，違反了公司資本維持原則，不當減少公司資產，侵害公司和其他債權人的利益，進而被認定為無效決議。案所涉股東會決議是公司股東濫用股東權利形成，決議內容損害公司、公司其他股東等人的利益，違反了《中華人民共和國公司法》的強制性規定，應為無效。但是，現行《公司法》未對“違法分配利潤”后果做任何的規制，也即股東是否負有返還義務語焉不詳。

新《公司法》第二百一十一條則明確規定：公司違反本法規定向股東分配利潤的，股東應當將違反規定分配的利潤退還公司；給公司造成損失的，股東及負有責任的董事、監事、高級管理人員應當承擔賠償責任。

該條規定一方面確定了“違法分配利潤”的后果，即股東有義務退還利潤；同時，如“違法分配利潤”給公司造成損失，董監高還負有賠償責任?！敖o公司造成損失”的理解，直觀上倘若導致公司財產減少，即可以認為屬于直接損失。在違法分紅的情況下，公司財產已經流轉至股東名下，當然因此有損失。因此在“違法分配利潤”的情況下，董監高的賠償責任是必然結果。

三、股權家族信托項目日常管理中的法律風險

股權信托項目中，如家族信托直接持股目標公司的，在目標公司實為虧損狀態或者有無法償還債務的風險時，目標公司分紅應為無效，將直接觸發信托受托人的返還義務。在通過SPV間接持股的目標公司的情形下，SPV則負有返還義務。

問題在于，在家族信托直接持股的情況下，倘若受托人已經將所分配利潤分配給受益人，或者家族信托財產投資失敗導致客觀上無資金可供退還，受托人是否可以主張以“信托財產為限”承擔返還責任？筆者認為，基于商法的“外觀主義原則”，受托人如直接成為目標公司的股東，其應負有《公司法》上的股東義務，不得以“信托財產為限”承擔責任?！靶磐胸敭a為限”的使用范圍應限縮在信托法律關系當事人之內，而不能適用于公司、公司債權人等外部第三人。

最高法早在(2016)最高法民終475號案中即認定，信托公司明知目標公司股東未全面履行出資義務仍受讓股權的，公司債權人有權請求受托人在原股東未出資本息范圍內就目標公司債務不能清償的部分應承擔的補充賠償責任負連帶責任。在該案中，青島海融公司通過司法拍賣取得青島舒斯貝爾公司名下的土地使用權并已過戶，《競買協議書》約定由該標的物的前權利人（即青島舒斯貝爾公司）應繳納或補繳稅費，如前權利人不配合繳納的，則由買受人另行出資墊付，并自行向前權利人追索。山東舒斯貝爾公司作為青島舒斯貝爾公司的發起人，認繳出資3500萬美元，截至2010年12月23日，山東舒斯貝爾公司欠繳注冊資本3356.4454萬美元。2010年7月，山東舒斯貝爾公司與某受托人簽訂的《股權轉讓合同》約定：由某受托人發起信托計劃，山東舒斯貝爾公司依據《信托合同》將標的股權信托轉讓給某受托人，成為信托計劃項下次級信托受益人，享有次級信托受益權，完成標的股權轉讓所需的變更登記后，受讓方某受托人將成為標的股權的唯一合法所有權人。某受托人與山東舒斯貝爾公司等簽訂的《投資協議》中約定：某受托人公司受讓案涉股權后，成為青島舒斯貝爾公司的股東，享有股東權利，承擔股東義務。故青島海融公司要求股權受讓方某受托人在山東舒斯貝爾公司未出資本息范圍內就青島海融公司的債權承擔補充賠償責任。最高法遵循了商事外觀主義的認定路徑，認為股權受讓人明知原股東未全面履行出資義務而仍然受讓股權，應承擔相應責任，據此判令某受托人對山東舒斯貝爾公司在未出資范圍內就青島海融公司對青島舒斯貝爾公司的債權應承擔的補充賠償責任負連帶責任。

如家族信托的受托人并未直接持股目標公司，而是通過SPV持有股權，如分紅無效，SPV所獲得的分紅應予退還。倘若SPV獲得分紅后，即將分紅分配給SPV的出資人（有限合伙制SPV的場景下，信托公司通常作為有限合伙人/LP；公司制SPV的場景下，信托公司通常作為SPV的大股東），信托公司是否將其作為SPV的有限合伙人/股東的分紅再行退還呢？從SPV成立的目的看，其通常被設計為僅僅作為持有目標公司股權的實體，如其英文名字“Special Purpose Vehicle”，也有說法是“Single Purpose Vehicle”，即除持股外并無其他經營活動。SPV所取得的分紅已經欠缺合法性基礎，其出資人所獲得的分配從“實質”角度看，也因缺乏合法性基礎應予返還。況且，出資人所取得的分配，接近于“無對價”所得，以“善意取得”為由對抗，似乎難以自圓其說。綜上，股權家族信托存續期間，目標公司如有分紅的，受托人宜對分紅的合法合規性進行充分考察，以防止分紅無效風險。

四、結論和建議

股權家族信托因財富規劃與傳承、風險隔離、稅務籌劃等優勢，已成為民企財富傳承頂層設計的重要工具。新《公司法》實施后，對股權家族信托業務日常管理提出更高的要求。如合規管理不到位，可能導致部分股權家族信托在落地后面臨實質性的法律障礙。因此，股權家族信托項目在置入前，進行必要的盡職調查，有助于防止信托效力風險；在股權家族信托項目存續期間，對目標公司進行必要的監督、對目標公司分紅進行合法合規的審查，更是必要的，以防止受托人經營風險。

2月2日，據國家金融監督管理總局官網消息，為進一步促進銀行業金融機構提升信貸管理能力和金融服務質效，金融監管總局修訂并發布了《固定資產貸款管理辦法》《流動資金貸款管理辦法》《個人貸款管理辦法》（以下簡稱“三個辦法”）。

“本次修訂合理拓寬了固定資產貸款和流動資金貸款的用途范圍，并明確參照適用范圍，著力涵蓋當前市場各類合理的融資用途需求。同時進一步明確借款人對象范圍，有效滿足不同類型市場主體融資需求?！眹医鹑诒O督管理總局有關司局負責人介紹。

適應趨勢推動信貸業務健康有序發展

據悉，2009年至2010年間，我國陸續出臺了《固定資產貸款管理暫行辦法》（中國銀行業監督管理委員會令2009年第2號）、《流動資金貸款管理暫行辦法》（中國銀行業監督管理委員會令2010年第1號）、《個人貸款管理暫行辦法》（中國銀行業監督管理委員會令2010年第2號）和《項目融資業務指引》（銀監發〔2009〕71號）（以下簡稱“三個辦法一個指引”）。

作為我國框架性的信貸管理制度，“三個辦法一個指引”目前執行已十余年?！拔覈洕鐣某掷m發展對金融服務實體經濟提出了新的要求?！齻€辦法一個指引’的一些規定，存在局限性和滯后性，因此需要調整以適應當前信貸業務的發展趨勢?！苯鹑诒O管總局相關司局負責人表示，發布實施“三個辦法”是完善我國銀行業金融機構信貸管理制度的重要舉措，有利于進一步促進銀行業金融機構提升信貸管理能力。

在業界看來，此次修訂意義重大?！笆紫葷M足了金融監管與時俱進的需要?！惫ゃy國際首席經濟學家程實認為，經過十余年發展，我國實體經濟的融資特點、金融業務的復雜程度都出現了很大變化，此次修訂及時明確和優化了監管要求，并將新的業務場景納入監管，確保了監管與實踐的同步。招商銀行副行長兼首席風險官朱江濤也認為，與上一版本的制度相比，“三個辦法”更貼合現階段信貸實際，與銀行業數字化轉型的適配度更高，對銀行經營管理的指導更加清晰。

在業界專家看來，此次修訂還有利于提升監管規范性并體現了防控風險這一金融工作主題?！肮潭ㄙY產貸款、流動資金貸款、個人貸款三個管理辦法自發布以來一直是暫行辦法，項目融資業務管理規定則是指引性規范。此次修訂形成三個正式管理辦法，有助于金融監管更加‘有棱有角’，更具權威和執行效力。同時，此次修訂明確了固定資產、流動資金、個人經營貸款的期限要求，填補了現行辦法在防范期限錯配風險方面的制度空缺；對還款頻率和時限作出了明確要求，對受托支付的金額與時限標準進行了優化，有助于中小銀行的貸款風險管理?！背虒嵳J為，這些修訂將督促銀行業提升信貸管理水平，切實防范金融風險。

這些修訂還有利于引導商業銀行服務實體經濟。中國建設銀行信貸管理部副總經理李紅駿認為，“三個辦法”是商業銀行的基本制度遵循，是各類信貸產品與服務的“根”。商業銀行可以結合本次修訂增加專利權、著作權等知識產權辦理貸款，持續提升金融產品和服務供給質效，切實增強經濟活力，鞏固和增強經濟回升向好態勢。

調整貸款用途和對象

本次修訂的調整覆蓋了信貸制度的核心環節。金融監管總局相關司局負責人介紹，首先，修訂合理拓寬固定資產貸款和流動資金貸款的用途及貸款對象范圍，優化流動資金貸款測算要求，滿足信貸市場實際需求。

其中，《固貸辦法》明確，固定資產貸款是指向法人或非法人組織發放的，用于借款人固定資產投資的本外幣貸款。固定資產投資是指借款人在經營過程中對于固定資產的建設、購置、改造等行為?！读髻J辦法》明確，流動資金貸款是指貸款人向法人或非法人組織發放的用于借款人日常經營周轉的本外幣貸款。

在貸款用途方面，《流貸辦法》明確流動資金貸款不得用于股東分紅，不得用于金融資產、固定資產、股權等投資，不得用于國家禁止生產、經營的領域和用途。對專利權、著作權等知識產權以及采礦權等其他無形資產辦理的貸款，則明確可根據貸款項目的業務特征、運行模式等參照《固貸辦法》執行，或適用《流貸辦法》。

朱江濤認為此舉增強了管理適配性?！巴貙捔鲃淤Y金貸款、固定資產貸款的適用范圍，有助于契合不同類型借款人多場景的用信需要?！?/p>

本次修訂還調整優化受托支付金額標準，適度延長受托支付時限要求，提升受托支付的靈活性。金融監管總局相關司局負責人介紹，第一優化調整受托支付金額標準，對于固定資產貸款，明確向借款人某一交易對象單筆支付金額超過1000萬元人民幣的，應采用受托支付方式。對于流動資金貸款，規定支付對象明確且向借款人某一交易對象單筆支付金額超過1000萬元人民幣，應采用受托支付方式。對于個人貸款，明確單次提款金額超過30萬元人民幣的個人消費貸款，以及單次提款金額超過50萬元人民幣的個人經營貸款，應采用受托支付方式。

第二，適度延長固定資產貸款受托支付時限，滿足相關合理需求。將固定資產貸款受托支付時限最長放寬至十日，并明確在不可抗力情況下可由借貸雙方協商確定具體的支付時限。

第三，增加借款人緊急用款相關規定，提高受托支付靈活性。對于固定資產貸款、流動資金貸款及個人經營貸款，明確對貸款資金使用記錄良好的借款人，在合同約定的貸款用途范圍內，出現合理的緊急用款需求，貸款人經評估認為風險可控的，可適當簡化受托支付事前證明材料和流程，并于放款后及時完成審核。

此外，今后不再對受托支付走款占比進行考核。貸款人在發放貸款前應確認借款人滿足合同約定的提款條件，并按照合同約定的方式對貸款資金的支付實施管理與控制。

填補了貸款期限的制度空缺

本次修訂還填補了關于貸款期限的制度空缺。據金融監管總局相關司局負責人介紹，本次修訂明確：一是固定資產貸款期限一般不超過10年。確需辦理期限超過10年貸款的，應由貸款人總行負責審批，或根據實際情況審慎授權相應層級負責審批。二是流動資金貸款期限原則上不超過3年，對經營現金流回收周期較長的，最長不超過5年。三是個人消費貸款期限不得超過5年。個人經營貸款期限一般不超過5年，對于貸款用途對應的經營現金流回收周期較長的，最長不超過10年。此外，國家有關部門對于房地產貸款、個人住房貸款、個人助學貸款、汽車貸款等的貸款期限另有規定的，繼續執行相關規定?！按伺e將引導商業銀行有效防范貸款期限錯配風險，進一步優化貸款結構?！痹撠撠熑吮硎?。

同時，考慮不同類型流動資金借款人差別較大，實際需求不盡相同，本次修訂還更加注重流動資金貸款的靈活性，支持商業銀行積極發揮主觀能動性?！读髻J辦法》明確，貸款人應根據借款人經營規模、業務特征、資金循環周期等要素測算其營運資金需求。辦法后附測算方法示例供參考，貸款人可根據實際需要，制定針對不同類型借款人的測算方法。對于小微企業借款人，貸款人可通過其他方式分析判斷借款人營運資金需求。朱江濤認為，通過優化流動資金貸款測算要求，將鼓勵銀行考慮借款人個體差異，發揮主觀能動性，制定差異化的流動資金測算方法。適度延長受托支付時限要求，增加緊急用款相關規定并松綁受托支付走款占比考核，利于銀行快速響應實體經濟尤其是小微企業“急難愁盼”的融資需求。

本次修訂還根據信貸辦理線上需求，優化了貸款辦理流程等。具體來看，一是關于貸款調查。明確流動資金貸款和個人貸款應采取現場與非現場相結合的形式履行盡職調查。同時，對于小微企業流動資金貸款及20萬元以下個人貸款，在非現場調查可有效核實相關信息真實性的前提下，可簡化或不再進行現場實地調查。二是關于面談面簽。允許商業銀行通過視頻形式履行個人貸款面談。明確貸款人應要求借款人當面簽訂個人貸款合同，但對于金額不超過20萬元人民幣的個人貸款，可通過電子銀行渠道進行簽訂。朱江濤認為，明確在貸款辦理流程中可適度采用視頻面談、非現場調查等形式，適配線上化業務等新型融資場景的開展。

對于上述三點修訂，李紅駿認為，本次修訂既遵循了原則性，又為差別化經營需求提供了一定的靈活度。對原有規定中存在局限性和滯后性的要求進行更新，比如流動資金測算，進一步規范商業銀行在開展業務過程的執行標準；再如，明確固定資產貸款期限一般不超過10年，超過應由總行審批或授權，流動資金貸款原則上不超過3年，最長不超過5年，引導商業銀行有效防范貸款期限錯配風險。

雙管齊下防控資金挪用

為防范潛在風險，本次修訂就防控貸款資金挪用行為作出要求。包括：一是貸款人應在合同中與借款人約定，借款人出現未按約定用途使用貸款等情形時，如個人經營貸被挪用于房地產領域等，借款人應承擔的違約責任，以及貸款人可采取的提前收回貸款、調整貸款支付方式、調整貸款利率、收取罰息、壓降授信額度、停止或中止貸款發放等措施，并追究相應法律責任。二是貸款人應健全貸款資金支付管控體系，加強金融科技應用，有效監督貸款資金按約定用途使用。發現借款人挪用貸款資金的，應按照合同約定采取相應措施進行管控。朱江濤認為，修訂明確要求在借款合同中約定挪用貸款資金的相關責任，同時健全銀行內部貸款資金支付管控體系并深化金融科技的應用，“雙管齊下”確保了信貸資金按約定用途使用。

此外，針對市場關注的相關條款中規定的“書面形式”應如何理解，金融監管總局相關司局負責人也作出回應?！案鶕吨腥A人民共和國民法典》第四百六十九條規定，符合條件的‘數據電文’視為書面形式?！齻€辦法’關于‘書面形式’的有關要求，應符合《中華人民共和國民法典》的規定，不僅包括紙質文本，也包括相關數據電文?！?/p>

“三個辦法”將于2024年7月1日起施行。金融監管總局將做好“三個辦法”的實施工作，積極推動信貸業務健康有序發展。據記者了解，目前各家機構已著手開展完善內部管理制度規定，強化信用風險管控等。建設銀行表示，將按照“三個辦法”規定，統籌做好相關決策部署，在監管規定的時間范圍內，有計劃、按步驟推進“三個辦法”落地實施，及時完善內部管理制度規定，強化信用風險管控，進一步提升建設銀行信貸管理的精細化和規范化水平。工商銀行表示，將按照新規要求做好部署落實，及時修訂完善內部相關管理制度，配套開發完善相關系統功能，推動全行固定資產貸款、流動資金貸款、個人貸款等有序過渡和平穩運行。招商銀行表示，將積極落實監管指導意見，在堅守風險合規底線的基礎上，強化以客戶為中心、為客戶創造價值的經營理念，踐行服務實體經濟的社會責任，提升信貸管理能力和金融服務效率，推動高質量發展。